Чек-лист "Признаки, по которым можно отличить трудовой договор от гражданско-правового договора"

1. Спросите у работодателя напрямую, какой вид договора (трудовой или гражданско-правовой) будет заключен.

Как бы ни казалось банальным – часто прямо заданный вопрос не позволит работодателю увиливать от ответа.

2. Посмотрите на название вида договора – если речь идет о трудовом договоре, то и будет написано либо "Трудовой договор", либо "Типовая форма трудового договора, заключаемого между работником и работодателем – субъектом малого предпринимательства, который относится к микропредприятиям".

Если же присутствует слово "Договор", то значит, что с вами пытаются заключить гражданско-правовой. Судьи подчеркивают, что наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договоров.

3. Внимательно прочитайте первый абзац договора.

Если он примерно такой и содержит слова "работодатель" и "работник", то это трудовой договор:

ООО "Рога и копыта" в лице генерального директора Иванова Иван Ивановича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Работодатель", с одной стороны и гражданин РФ Петров Петр Петрович, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем…

Если же первый абзац примерно такого содержания и в нем присутствуют слова "Заказчик", "Исполнитель", "Подрядчик" (в данном примере указан "Консультант"), то это гражданско-правовой договор:

ООО "Рога и копыта" в лице генерального директора Иванова Иван Ивановича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Заказчик", с одной стороны и гражданин РФ Петров Петр Петрович, именуемый в дальнейшем "Консультант", с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем…

4. Внимательно прочитайте сам текст договора.

Вам не потребуются серьезные юридические знания, чтобы найти (или, наоборот, не найти) в нем следующие обязательные для указания в трудовом договоре сведения (ч. 2 ст. 57 ТК РФ):
— место работы, при необходимости – указание обособленного структурного подразделения и его местонахождения;
— трудовую функцию (работу по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);
— дату начала работы;
— срок действия договора, если заключается срочный трудовой договор, и обстоятельства, послужившие основанием для его заключения;
— условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
— режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
— гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;
— условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);
— условия труда на рабочем месте;
— условие об обязательном социальном страховании работника;
— другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными НПА, содержащими нормы трудового права.

Помимо этих обязательных условий, в трудовом договоре могут быть указаны и другие – все они перечислены в ст. 57 ТК РФ. А если вы устраиваетесь на работу к работодателю – субъекту малого предпринимательства, который отнесен к микропредприятиям, то в трудовом договоре, заключаемом на основе типовой формы, могут быть указаны и условия, которые должны регулироваться ЛНА, так как их данные работодатели вправе частично или полностью не оформлять (ст. 309.2 ТК РФ).

Исходя из опыта, отмечу, что некоторые компании специально или в силу слабых знаний по кадровому делопроизводству не указывают одно или несколько обязательных условий в трудовом договоре (например, размер оклада), но это не значит, что данный договор не будет являться трудовым – на его вид будет указывать наличие большинства других упомянутых выше условий.

5. Еще раз прочитайте текст предлагаемого документа на предмет используемых терминов.

Наличие таких, как "профессия/должность", "заработная плата", "основное место работы", "Трудовой кодекс РФ", "трудовое законодательство", "настоящий трудовой договор", "режим работы", "условия труда" и т.п., будет свидетельствовать о заключении трудового договора, и наоборот.

6. Спросите, какие документы необходимо будет предъявить (предоставить) при заключении договора, за исключением паспорта.

Если работодатель отвечает, что, по сути, никаких, то это значит, что речь идет о гражданско-правовом договоре. Для заключения трудового договора ТК РФ предусмотрено предъявление (предоставление) определенных документов, перечисленных в ст. 65 ТК РФ. В частности, это трудовая книжка и (или) сведения о трудовой деятельности, документ, подтверждающий регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета, документы воинского учета (для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу) и т. п.

***
Хотите больше знать о своих трудовых правах и как их отстаивать без обращения в суд и трудовую инспекцию? Вам поможет книга «Отправь работодателя в нокаут! Всё, что нужно знать каждому о защите своих трудовых прав». Прочитав её, вы узнаете: нужно ли делать тестовое задание, вправе ли работодатель установить меньшую зарплату на период испытания, что делать, если предложили "уволиться по собственному желанию", сколько окладов просить при расторжении трудового договора по соглашению сторон.
Чек-лист "Признаки, по которым можно отличить трудовой договор от гражданско-правового договора"